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（本文轉載自北京市京師鄭州律師事務所）
引 言
在全球化經濟深度融合的背景下，中國企業“走出去”參與國際競爭已成為重要發展趨勢法律。境外直接投資（Outbound Direct Investment，簡稱ODI）作為企業拓展國際市場、最佳化資源配置的核心路徑，其合規性直接關係到投資專案的合法性、資金安全性及後續運營的穩定性。然而，ODI涉及發改委、商務部門、外匯管理機構等多部門監管，備案/核准流程複雜，政策要求嚴格。本文結合現行法律法規及實務案例，系統梳理ODI備案的政策邏輯、操作流程、特殊主體要求及法律風險，為企業提供全流程合規指引。
關鍵詞：ODI備案法律；境外投資；合規流程；
一、ODI備案的政策背景與法律意義
JINGSHZHENGZHOU
（一）ODI備案的監管框架與核心規則
我國對境外投資實行“備案為主、核准為輔”的分類管理模式，核心依據為《境外投資管理辦法（2014）》《企業境外投資管理辦法》（2018年修訂）等法規法律。根據規定，企業境外投資若涉及“敏感國家和地區”或“敏感行業”（如武器裝備的研製生產維修、跨境水資源開發利用等），需經核准；其他情形則實行備案制。
備案與核准的本質區別在於監管強度：核准針對可能影響國家主權、安全或國際關係的高風險專案，需經嚴格實質審查；備案則側重形式審查，旨在透過資訊登記實現投資活動的動態監管法律。這一模式既保障了企業投資自主權，又透過前置性合規審查防範了非理性投資風險。
（二）ODI備案的法律意義
1.合法性基礎：根據《境外投資管理辦法（2014）》第二條，ODI備案是企業境外投資行為合法性的法定要件法律。未履行備案/核准程式的境外投資，可能被認定為“非法資金出境”，導致投資權益無法獲得國內法律保護。
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2.資金安全保障：外匯管理部門依據發改委的備案檔案及商務部門的《企業境外投資證書》，為企業辦理境外直接投資外匯登記（《國家外匯管理局關於釋出〈境內機構境外直接投資外匯管理規定〉的通知》第八條）法律。未經備案的資金出境，銀行將拒絕辦理外匯匯出手續，直接影響專案落地。
3.政策紅利銜接：完成ODI備案的企業可享受稅收優惠（如《關於創業投資企業和天使投資個人有關稅收政策的通知》規定的投資額抵扣應納稅所得額）、募資支援（如豁免資產管理產品認定、發行科創債）等扶持政策（《關於最佳化創業投資企業備案管理工作的通知》第三條）法律。
二、ODI備案全流程操作指引
JINGSHZHENGZHOU
ODI備案需依次透過發改委、商務部門、外匯管理機構三個環節，各環節互為前提，流程銜接緊密法律。以下以非敏感類專案為例，梳理具體操作步驟：
（一）發改委法律：境外投資專案備案/核准
發改委是境外投資專案的“入口”監管部門，負責對投資專案的真實性、合規性進行審查法律。
1.適用範圍與備案機關
根據《企業境外投資管理辦法》第十四條，實行備案管理的專案為“非敏感類專案”，即不涉及敏感國家和地區、不涉及敏感行業的專案法律。備案機關的確定需區分投資主體型別：
中央管理企業（含中央金融企業）：向國家發展改革委備案法律；
地方企業且中方投資額3億美元及以上：向國家發展改革委備案法律；
地方企業且中方投資額3億美元以下：向註冊地省級發改委備案（如河南省企業向河南省發改委備案）法律。
2.申請材料與流程
企業需提交以下材料法律：
專案備案申請表（含投資主體、境外企業基本資訊、投資金額、資金來源等）法律；
投資主體營業執照影印件法律；
投資決策檔案（如股東會決議、董事會決議）法律；
專案真實性承諾（需明確投資不涉及《境外投資管理辦法（2014）》第四條禁止情形）法律。
流程要點法律：
材料提交：透過“全國境外投資管理和服務網路系統”線上申報法律，同時提交紙質材料（部分地區允許電子掃描件預審）；
審查時限：備案機關收到完整材料後法律，需在7個工作日內出具備案通知書（《企業境外投資管理辦法》未明確統一時限，地方實踐中河南等地承諾20個工作日內完成）；
特殊情形：若專案存在“違反發展規劃、產業政策”等問題，備案機關可直接作出不予備案決定（《企業投資專案核准和備案管理辦法（2023修訂）》第三十條）法律。
（二）商務部門法律：企業境外投資證書申領
商務部門負責對企業境外投資的主體資格、投資路徑等進行審查，發放《企業境外投資證書》（以下簡稱《證書》），是外匯登記的必要前置檔案法律。
1.備案與核准的區分
根據《境外投資管理辦法（2014）》第六條，涉及敏感國家和地區、敏感行業的專案實行核准制，其他專案實行備案制法律。敏感國家和地區包括與我國未建交國家、受聯合國制裁國家等；敏感行業包括武器裝備、跨境水資源等。
2.申請材料與流程
備案/核准需提交法律：
《境外投資備案表》或《境外投資申請表》（透過“商務部業務系統統一平臺”線上填寫並列印）法律；
投資主體營業執照影印件法律；
境外投資相關合同或協議法律；
若涉及限制出口產品/技術，需提供商務部門出具的出口許可檔案（《境外投資管理辦法（2014）》第十條）法律。
流程要點法律：
備案時限：材料齊全且符合法定形式的法律，商務部門需在3個工作日內備案並頒發《證書》（《境外投資管理辦法（2014）》第九條）；
核准時限：中央企業申請由商務部在20個工作日內決定；地方企業申請由省級商務部門初審（15個工作日）後報商務部（15個工作日內決定）（《境外投資管理辦法（2014）》第十二條）法律。
（三）外匯管理機構法律：境外直接投資外匯登記
完成發改委備案和商務部門《證書》申領後，企業需透過銀行向外匯管理局辦理境外直接投資外匯登記，獲取《業務登記憑證》，作為資金出境的最終憑證法律。
1.登記材料與流程
企業需提交法律：
發改委備案通知書法律；
商務部門《企業境外投資證書》法律；
境外投資資金來源證明（如自有資金證明、銀行貸款協議）法律；
外匯登記申請表（由銀行提供模板）法律。
流程要點法律：
銀行稽覈：銀行對材料真實性、一致性進行形式審查法律，透過後為企業辦理外匯登記（《國家外匯管理局關於釋出〈境內機構境外直接投資外匯管理規定〉的通知》第八條）；
資金匯出：銀行根據外匯局登記的資金總額，為企業辦理分次或一次性匯出，累計匯出金額不得超過登記總額法律。
（四）地方實踐要點——以河南省為例
河南省發改委在《關於最佳化創業投資企業備案管理工作的通知》中進一步簡化流程法律：
電子預審：企業可直接將材料掃描件傳送至指定郵箱（[email protected]）法律，5個工作日內完成材料齊全性初審；
系統填報：透過預審後法律，登入“全國創業投資備案管理系統”錄入資訊，確保與電子材料一致；
年檢要求：當年備案企業次年起參加年檢，未透過年檢將影響稅收優惠享受法律。
三、創業投資企業的特殊備案要求
JINGSHZHENGZHOU
創業投資企業（以下簡稱“創投企業”）作為ODI的重要主體，因其“投資未上市企業”“分散投資”等特性，需滿足額外備案條件，並享受差異化扶持政策法律。
（一）創投企業備案的核心條件
根據《關於最佳化創業投資企業備案管理工作的通知》法律，創投企業備案需滿足：
1.主體資格：已在市場監管部門註冊法律，經營範圍限於創業投資及相關諮詢、管理服務（不得從事擔保、房地產等非主業）；
2.資本要求：實收資本不低於3000萬元人民幣法律，或首期實收資本1000萬元且5年內補足至3000萬元；
3.投資者限制：投資者不超過200人（有限責任公司不超過50人）法律，單個投資者出資不低於100萬元（貨幣出資）；
4.管理能力：至少3名高管具備2年以上創業投資經驗；委託管理的，管理顧問機構需滿足同等高管要求法律。
（二）創投企業備案的材料與流程
備案材料包括法律：
備案申請書、信用承諾書法律；
公司章程、營業執照法律；
投資者出資證明、高管簡歷法律；
所投資企業合同及驗資證明（委託管理的需額外提交管理顧問機構材料）法律。
流程分為兩步法律：
1.電子材料稽覈：企業將材料掃描件傳送至省發改委郵箱法律，5個工作日內初審材料齊全性，20個工作日內完成實質審查並出具《已予備案通知》；
2.系統填報：透過稽覈後，登入“全國創業投資備案管理系統”錄入資訊，同步備案至國家層面法律。
（三）創投企業的扶持政策
備案成功的創投企業可享受法律：
稅收優惠：符合條件的可按投資額的70%抵扣應納稅所得額（《關於創業投資企業和天使投資個人有關稅收政策的通知》）法律；
募資支援：豁免資產管理產品認定法律，可透過發行科創債、引入保險資金等擴充資本；
差異化監管：在登記備案、資金募集等環節適用與其他私募基金不同的監管規則（《關於最佳化創業投資企業備案管理工作的通知》第三條）法律。
四、未履行ODI備案的法律風險與合規警示
JINGSHZHENGZHOU
未履行ODI備案或備案不實法律，可能引發行政、民事甚至刑事風險，具體表現為：
（一）行政責任法律：行政處罰與監管限制
1.未備案/備案不實：根據《境外投資管理辦法（2014）》第二十九條，提供虛假材料申請核准的，給予警告並1年內禁止再次申請；以欺騙手段取得核准的，撤銷核准、警告並3年內禁止申請，構成犯罪的追究刑事責任法律。
2.未報告資訊：未按規定報告投資業務情況、統計資料的，由發改委或省級發改委責令限期改正，情節嚴重的對企業及責任人處以警告（《企業境外投資管理辦法》第五十四條）法律。
3.外匯違規：未辦理外匯登記的，外匯管理機關可責令改正、給予警告，對機構處30萬元以下罰款（《中華人民共和國外匯管理條例（2008修訂）》第四十八條）法律。
（二）民事風險法律：投資權益無法保障
未備案的境外投資法律，可能被認定為“非法資金出境”，導致以下後果：
資金無法透過正規渠道匯出法律，需透過地下錢莊等非法途徑，資金安全無保障；
境外投資形成的股權、資產可能被認定為“代持”或“違規持有”法律，無法在國內訴訟中主張權益；
境外子公司與境內母公司的交易（如利潤匯回、關聯交易）可能被稅務機關認定為“轉移定價”，面臨反避稅調查法律。
（三）信用與經營風險
未備案行為將被納入企業信用記錄，影響企業參與政府採購、融資貸款等活動；情節嚴重的，可能被列入“失信企業名單”，限制法定代表人任職資格（《企業境外投資管理辦法》第五十四條）法律。
五、律師在ODI備案中的專業輔助作用
JINGSHZHENGZHOU
ODI備案涉及多部門協調、交易結構設計、合規風險防控等複雜環節，專業律師的參與可顯著提升備案效率與合規性法律。以江蘇某高新技術企業ODI備案案為例：
（一）交易結構最佳化
該企業擬在柬埔寨設立運營實體法律，律師團隊設計“境內母公司—BVI控股平臺—新加坡子公司—柬埔寨運營實體”多層架構：
BVI平臺用於隔離風險、簡化後續股權變更法律；
新加坡子公司利用中新稅收協定（股息預提稅率5%）降低稅負法律；
柬埔寨實體滿足當地外資准入要求，為未來紅籌上市預留空間法律。
（二）流程合規把控
律師全程跟進發改委、商務部門、外匯局的材料準備與溝通，針對“多地時差、檔案標準差異”等問題，透過前置性合規審查（如核查投資是否涉及禁止情形）、動態風險預警（如提示地方政策調整），確保各環節無縫銜接，最終600萬美元投資款順利出境法律。
（三）風險防控支援
律師協助企業完善“投資決策檔案—資金來源證明—境外合同”等材料鏈，避免因材料缺失被要求補正；針對“短期投資+長期資本運作”雙重目標，提示後續年檢、資訊報告等義務，確保持續合規法律。
結語
JINGSHZHENGZHOU
ODI備案是企業“走出去”的法定必經程式，其合規性直接關係到投資專案的合法性、資金安全性及政策紅利的享受法律。企業需充分認識備案的法律意義，嚴格遵循“發改委備案—商務部門證書—外匯登記”的全流程要求；創業投資企業更需關注特殊備案條件與扶持政策，避免因合規瑕疵錯失發展機遇。
在監管趨嚴的背景下，專業律師的參與可幫助企業最佳化交易結構、把控流程風險、銜接政策紅利，實現“合規出海”與“高效運營”的雙重目標法律。企業應重視ODI備案的系統性規劃，將合規意識貫穿投資全週期，為國際化發展築牢法律根基。
作者簡介
楊一平 實習律師
北京市京師（鄭州）律師事務所
政府法律顧問事務部
